PE投资者选择的目标是非上市公司，股权流动性比较差。在决定投资并实现价值增值的情况下就在设计如何完美退出，为投资画上成功的句号。目前，PE投资的退出方式除了IPO上市、破产清算、兼并收购等外，股份回购也是PE投资者常用的一种方式。

 

一、PE投资中股权回购的概念和特点

    PE投资中的股权回购是指在投资期限届满时如果目标企业未能达到某种约定条件，如未能IPO或达到约定的盈利指标，PE投资者有权要求目标企业、或目标企业原有股东、目标企业管理层以特定溢价回购PE投资者手中所持有股权的义务。

    IPO上市是PE投资最佳的退出途径，获取的回报率最高。但并不是所有的企业都能够成功上市。将IPO上市作为退出的单一途径，对PE投资者来讲风险过大。一般情况下PE事先会根据不同的情况分别设定退出途径，除IPO上市股权出售、股权回购外，破产清算等兜底方式也会在投资文件中作出安排。

    股权回购给目标企业原始股东增加了经营上的责任和负荷,让他们明白需要向PE投资者负责，PE投资者在未能实现投资目标的的时候, 可以将自己持有的公司股权强行溢价转让他们。

 

二“股权回购”的主要法律问题

    PE投资者在目标企业不能上市或达到一定的盈利目标的时候，要求目标公司、目标公司股东或管理层承担回购其持有股权的义务PE投资者不能只思考谁最有能力回购股权，还用考虑合法的回购主体，以及具体主体回购中存在的法律风险。

1、股权回购主体的确定。

    根据《公司法》第75条的规定，有限责任公司有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

    根据《公司法》第143条关于股份公司股份回购的规定：公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。

    从上述关于“股份回购”的法律规定来看，公司回购股权有特殊的条件限制。如果PE投资者选择公司作为股权回购的主体，除了股份公司减资这种方式以外，其条件和情形都不适合PE投资退出。再且，PE投资者与目标公司之间亦不能通过协议约定目标公司“股权回购”，做出类似约定难以得到司法认可与执行。

    所以，PE投资股权回购的主体一般情况下不应该选择目标公司本身，除通过缩减注册资本的方式外，股权回购的主体应该选择管理层或实际控制人。

2、减资回购涉及的法律程序

    我国公司法资本三原则的规定，公司注册实行资本充实、资本不变、资本维持的原则。因此，公司减少注册资本公司法规定了严格的法律程序，以保护债权人的合法权益。公司减少注册资本必须召开股东大会，由三分之二的有表决权的无关联股东表决通过，并编制资产负债表、财产清单，对决议进行通知和法定时长的公告，对相关进行债务处理和担保、注册资本变更等。

    特别需要提出的是，PE投资对象如果的外商投资企业，根据《外资企业法实施细则》第21条的规定“外资企业在经营期间不得减少注册资本。但是，因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少的，须经审批机关批准”。所以，外商投资企业原则上不允许减资。

 

三、股权回购条款的设计

     股权回购条款是PE投资者退出的法律依据。在设计股权回购条款的时候，应该注意一下问题，避免法律风险。

1、注意回购条款设定的合法性，避免被认定为名为“股权投资”，实为“企业借贷”。

2、充分关注“回购条款”未来的可执行性，防止“股权回购”只是一纸空文。在保护PE投资者合理利益的前提下,还要考虑原股东的承受能力。回购条件过分苛刻可能使原股东根本无法履约或不想履约，也可能一开始就导致双方无法建立合作关系。

3、在设计股权回购条款时,要注意的是回购股权，是在公司业到一定条件时，投资商可以选择的权利，相对于目标企业的原有股东或管理层来讲回购股份是义务。而不是PE投资者必须将自己的股权卖给企业的原股东,以免在企业发展很好的时候,失去自己应得的更大利益。

4、股权回购中的回购资金的保障。

    股权回购一般需大笔资金，PE投资者在行使回购权的时候，实际控制人和管理层的回购能力是回购能否成功的关键。如果解决回购时的资金风险问题，在股权回购相关文件应该体现出来。

除了在进入目标企业时，摸清楚企业原始股东真实的资产状况, 降低回购资金风险外。在股权回购资金的保障上，可以就回购问题要求回购主体在PE投资者实现回购权的时提供担保，包括财产抵押、保证人，也可以设置在股东个人回购资金不足的时候，目标公司依法提供担保。

 

    最后，股权回购可能是PE投资者无奈的选择，一般发生在目标企业不能实现PE投资目标，这种结果对企业和PE来讲可能都不是一件愉快的事情。为了保证股权回购得到实现，目标企业股东和管理层能履行回购义务，PE投资者应该重视在股权投资协议中设计可操作性合法回购条款，确保投资保值增值。